Ingenting i den lagstiftning som finns idag tas bort, utan man lägger till ett utökat straffrättsligt skydd för åldersgruppen 15–17 år.
De nya bestämmelserna blir tillämpliga om genomförandet av den sexuella handlingen har inneburit ett otillbörligt utnyttjande av att barnet har en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Avsikten har varit att inte helt ta bort den sexuella självbestämmande rätten för barn med nedsatt förmåga, så därför har man lagt till rekvisitet otillbörligt utnyttjande.
Nedsatt förmåga att värna den sexuella integriteten
Lagtexten listar ett antal omständigheter eller situationer som kan utgöra grund för den nedsatta förmågan, varav de tre första hänför sig till barnets sårbarhet. Konstruktionen är den samma som när det gäller särskilt utsatt situation i vuxenbestämmelsen.
- Psykisk ohälsa – i propositionen står det att symptomen inte behöver uppfylla kriterierna för en psykiatrisk diagnos. Det ska räcka att målsägande mår psykiskt dåligt, till exempel har ett självskadebeteende.
- Funktionsnedsättning – i propositionen finns exempel som neuropsykiatrisk eller intellektuell funktionsnedsättning, som medför att barnet inte förstår att det är utsatt, eller att barnet till sin mognad är yngre än sin ålder.
- Missbruk – till exempel alkohol och narkotikamissbruk.
- Gärningsmannens auktoritet – i propositionen skriver man att det gäller till exempel personer som har en särskild ställning till barnet, utan att det är fråga om avkomling, fostran och myndighets beslut. Det skulle därför kunna handla om släktingar som inte är föräldrar, eller om skolpersonal och idrottsledare. Gärningsmannens auktoritet omfattar även situationer där inflytandet från den äldre personen beror på manipulativt beteende från denne, stor åldersskillnad, eller att barnet erbjuds ersättning för att delta i sexuella handlingar, så som i sugardejting.
- Annars med hänsyn till omständigheterna – detta tillägg visar att uppräkningen i lagtexten inte är uttömmande, även andra omständigheter kan beaktas. Propositionen nämner här exempel som svåra hemförhållanden eller ekonomisk utsatthet.
Bedömningen ska grundas på situationen i dess helhet, det vill säga en samverkan mellan flera olika faktorer.
Rekvisitet otillbörligt utnyttjande
Utnyttjande betyder att det ska finnas ett orsakssamband mellan utsattheten och den sexuella handlingen. Utsattheten behöver inte vara den enda orsaken till att den sexuella handlingen kommer till stånd, men ska ha bidragit till den.
Otillbörligt betyder att gärningen har inneburit ett angrepp på målsägandens sexuella integritet vid en objektiv bedömning. Utgångspunkten ska vara att gärningar av det här slaget är otillbörliga. Förarbetena saknar exempel på vad som inte skulle vara otillbörligt.
Nedsatt förmåga i förhållande till "vuxenrekvisiten"
Av propositionen framgår att nedsatt förmåga innefattar vuxenrekvisiten särskilt utsatt situation och beroendeställning i befintlig lagstiftningen, men att det är ett vidare begrepp.
När barnbestämmelsen inte är tillämplig finns möjlighet att tillämpa vuxenbestämmelser på 15–17-åringar.
Turordning mellan barn- och vuxenbestämmelser
- Barnbestämmelser
a) avkomling/fostran/myndighets beslut
b) nedsatt förmåga att värna sexuella integriteten
c) något oaktsamhetsbrott finns inte
- Vuxenbestämmelserna (våldtäkt/sexuellt övergrepp)
a) uppsåtliga brott
b) oaktsamhetsbrott
I en situation där brottet våldtäkt mot barn eller sexuellt övergrepp mot barn verkar passa in i olika bestämmelser ska barnbestämmelserna alltid gå först.
Att utreda den nedsatta förmågan
Lagtexten räknar upp ett antal omständigheter eller situationer som kan utgöra grund för en nedsatt förmåga att värna sin sexuella integritet. Lena Jansson gav under föreläsningen förslag på frågor som man kan ställa vid förhör med målsägande, vittnen och misstänkt. Inspirationen till frågorna kommer delvis från frågor som polis/åklagare brukar ställa vid utredning av misstanke om våldtäkt där målsäganden kan ha varit i en ”särskilt utsatt situation”.